Petición NIW denegada: apelación, moción, nueva petición o tribunal federal

Lea primero la denegación

El aviso de denegación expone las razones. En un NIW dirá qué requisito no se cumplió: los requisitos de acceso a la EB-2 (el título, la experiencia en la especialidad, o la habilidad excepcional y su relación con la actividad), o uno o más de los tres requisitos de Dhanasar. También puede decir si el oficial consideró la evidencia insuficiente como cuestión de hecho, o si aplicó una regla de derecho que usted cree equivocada. Son problemas distintos con remedios distintos, y la primera tarea es determinar cuál es el suyo.

Opción 1: apelación ante la Oficina Administrativa de Apelaciones (AAO)

Una apelación pide a un órgano distinto, la AAO dentro de USCIS, que revise la decisión. Solo la "parte afectada" puede apelar la denegación de una petición, y en un NIW presentado por usted mismo esa parte es usted. La AAO "ejerce una revisión de novo de todas las cuestiones de hecho, de derecho, de política y de discreción", lo que significa que examina el caso de nuevo, sin deferencia hacia las conclusiones del oficial, y puede decidir cuestiones que el oficial no llegó a tratar.

Cómo avanza una apelación

La apelación se presenta en el Formulario I-290B. La oficina que emitió la denegación la revisa primero y puede, en un plazo de 45 días, tratarla como una moción y aprobar la petición; de lo contrario, remite la apelación a la AAO. Usted puede marcar una casilla en el formulario para presentar un escrito o evidencia adicional en los 30 días siguientes a la presentación, y la AAO puede ampliar ese plazo por causa justificada si se le pide dentro de esos 30 días. La AAO "aceptará evidencia nueva en la apelación", aunque usted debe haber sido elegible cuando se presentó la petición. USCIS dice que la AAO procura completar su revisión dentro de los 180 días siguientes a la recepción del expediente completo, después de la revisión inicial de la oficina local. Presentar una apelación no impide que la denegación surta efecto.

La apelación se ajusta a una denegación que lee mal el expediente o le aplica mal la ley: por ejemplo, una conclusión de que la actividad sirve solo a un empleador cuando el expediente muestra su adopción en toda una industria, o un análisis de la importancia nacional que se apoya únicamente en la geografía cuando Dhanasar dice que no debe hacerlo. Una apelación presentada fuera de plazo se rechaza, salvo que la oficina que emitió la decisión considere que cumple los requisitos de una moción.

Opción 2: moción de reapertura

La moción de reapertura vuelve al funcionario que tomó la última decisión y "debe exponer los hechos nuevos que se aportarán en el procedimiento reabierto y estar respaldada por declaraciones juradas u otra evidencia documental". Es el medio para la evidencia que responde directamente a la denegación: una declaración de la actividad más sólida con documentos de respaldo, cartas que aborden la carencia concreta, prueba del impacto que se afirmó pero no se demostró. La moción se presenta en un plazo de 30 días; una moción de reapertura tardía "puede excusarse a discreción del Servicio", y USCIS dice que procura decidir las mociones en un plazo de 90 días. Presentar una moción no suspende la decisión.

Opción 3: moción de reconsideración

La moción de reconsideración también vuelve al funcionario que decidió, pero argumenta derecho y no hechos. "Debe exponer las razones de la reconsideración y estar respaldada por las decisiones con valor de precedente que sean pertinentes", y demostrar que la decisión se basó en "una aplicación incorrecta de la ley o de la política del Servicio" a la evidencia que constaba en el expediente en ese momento. No se consideran hechos nuevos. Se ajusta a una denegación que, por ejemplo, trata el argumento de la escasez de mano de obra como la única vía para el tercer requisito, exige una demostración que Dhanasar eliminó, o aplica un estándar de prueba equivocado.

Opción 4: presentar una nueva petición

Un nuevo Formulario I-140 es una presentación independiente, con su propia tarifa ($715 por correo, $665 en línea, más la Tarifa del Programa de Asilo) y su propio expediente, y puede incluir todo lo que le faltó a la primera petición. Puede presentarse con procesamiento prémium, lo que sitúa la decisión dentro de los 45 días hábiles de cada período. Una petición denegada no establece una fecha de prioridad, de modo que la fecha de prioridad de la nueva petición es su propia fecha de presentación. Volver a presentar la petición suele ser la respuesta correcta cuando la denegación señala una carencia real que la evidencia nueva puede subsanar y el tiempo importa más que impugnar la primera decisión.

Opción 5: el tribunal federal y sus límites en un NIW

La Ley de Procedimiento Administrativo (APA) permite que "una persona que sufre un perjuicio jurídico a causa de una acción de una agencia, o que se ve afectada negativamente o agraviada por una acción de una agencia" pida la revisión judicial, hace revisable "la acción final de una agencia para la que no hay otro remedio adecuado ante un tribunal", y ordena al tribunal anular la acción de la agencia que sea "arbitraria, caprichosa, un abuso de discreción o de otro modo contraria a la ley". Conforme a la Ley, la decisión de una agencia es final haya apelado usted o no dentro de la agencia, salvo que la agencia exija la apelación por norma y deje la decisión sin efecto mientras tanto. Las denegaciones de muchas peticiones de USCIS se impugnan de esta manera ante el tribunal federal de distrito.

El NIW es distinto. Otra ley, 8 U.S.C. 1252(a)(2)(B)(ii), dice que ningún tribunal tiene jurisdicción para revisar "cualquier otra decisión o acción del Fiscal General o del Secretario de Seguridad Nacional cuya facultad, según este subcapítulo, queda a la discreción" de esos funcionarios. En Poursina v. USCIS (2019), el Noveno Circuito sostuvo que esta disposición priva a los tribunales federales de jurisdicción para revisar la denegación de una exención por interés nacional, porque la ley de la exención dice que el gobierno "puede, cuando considera que es de interés nacional, eximir" del requisito de la oferta de empleo, lo que hace que la decisión sea discrecional. El tribunal señaló que las reclamaciones constitucionales y las verdaderas cuestiones de derecho siguen siendo revisables, pero concluyó que los argumentos jurídicos del peticionario "simplemente reformulaban su queja central de que USCIS debió haber ejercido su discreción a su favor".

Lo que esto significa en la práctica: una demanda federal por la denegación de un NIW es limitada. Una reclamación por violación del debido proceso, como no haber recibido nunca la solicitud de evidencia (RFE), o una verdadera cuestión de derecho pueden ser atendidas; el desacuerdo con la manera en que USCIS ponderó los tres requisitos, por lo general, no. Si una denegación que se apoya en los requisitos de acceso a la EB-2, y no en el juicio sobre el interés nacional, recibe un trato distinto es una cuestión que analizamos caso por caso, igual que el derecho del circuito donde se presentaría la demanda. Harry Asatrian ejerce ante el tribunal federal de distrito, y esa revisión forma parte de toda consulta después de una denegación. Nuestra página sobre el tribunal federal describe el trabajo de la firma ante el tribunal de distrito, y nuestra página de apelaciones de inmigración explica la vía de la AAO junto con la Junta de Apelaciones de Inmigración (BIA) y el Tercer Circuito.

Cómo elegir entre ellas

• El expediente ya prueba el punto y el oficial lo leyó mal o aplicó mal la ley: una apelación ante la AAO, con un escrito que responda a cada razón expuesta con referencia a los anexos.
• La denegación señala una carencia que documentos nuevos pueden subsanar: una moción de reapertura con la evidencia nueva, o una nueva petición si la rapidez importa y se quiere el procesamiento prémium.
• La denegación se apoya en un error de derecho que un precedente o el Manual de Políticas responde: una moción de reconsideración, con la cita de la autoridad.
• El problema fue la actividad misma: una nueva petición con la actividad redefinida suele ser más sólida que defender la anterior.
• Una cuestión constitucional o de derecho, no una ponderación de los requisitos: el tribunal federal puede estar disponible, dentro de los límites descritos arriba.

Sea cual sea la vía que se ajuste, el plazo de 30 días rige la apelación y las mociones, y una nueva petición puede presentarse junto con cualquiera de ellas. Si se presentó un I-485 sobre la base de la petición denegada, su situación después de la denegación forma parte de la misma revisión. Nuestra página sobre las solicitudes de evidencia en el NIW explica la etapa anterior a una denegación.

Preguntas frecuentes

Mi petición NIW fue denegada. ¿Cuál es el plazo?

El Formulario I-290B debe presentarse en un plazo de 30 días calendario desde la fecha de notificación de la decisión, o 33 días calendario si USCIS la envió por correo. La fecha de notificación es la fecha del envío por correo, y la fecha de presentación es la fecha en que USCIS recibe el formulario. El mismo plazo se aplica a la apelación ante la AAO, a la moción de reapertura y a la moción de reconsideración.

¿Debo apelar o presentar una nueva petición?

Depende del motivo por el que la petición fue denegada. Si el expediente ya contiene la prueba y el oficial la leyó mal o aplicó mal la ley, se ajusta una apelación ante la AAO o una moción de reconsideración. Si la denegación señala una carencia que documentos nuevos pueden subsanar, una moción de reapertura o una nueva petición con procesamiento prémium suele ser más rápida. Si el problema fue la actividad misma, una nueva petición con la actividad redefinida suele ser el camino más sólido.

¿Puedo presentar evidencia nueva en una apelación?

El Manual de Práctica de la AAO dice que la AAO "aceptará evidencia nueva en la apelación", y que usted debe haber sido elegible cuando se presentó la petición. La moción de reapertura es el medio concebido para los hechos nuevos, y vuelve al oficial que decidió, en lugar de ir a la AAO.

¿Cuánto tarda una apelación ante la AAO?

USCIS dice que la AAO procura completar su revisión de la apelación dentro de los 180 días siguientes a la recepción del expediente completo del caso, después de la revisión inicial de la oficina local, y que las oficinas locales procuran decidir las mociones en un plazo de 90 días. Ninguno de los dos plazos está garantizado.

¿Presentar una apelación o una moción deja en suspenso la denegación?

No. USCIS dice que presentar una apelación no retrasa la entrada en vigor de la decisión, y el reglamento dice que una moción no suspende la ejecución de una decisión, salvo que USCIS disponga otra cosa.

¿Puedo demandar a USCIS ante el tribunal federal por la denegación de un NIW?

Solo dentro de límites estrechos. En Poursina v. USCIS, el Noveno Circuito sostuvo que 8 U.S.C. 1252(a)(2)(B)(ii) impide la revisión judicial de la denegación de una exención por interés nacional porque la ley hace que la exención sea discrecional, mientras que las reclamaciones constitucionales y las verdaderas cuestiones de derecho siguen siendo revisables. Si una denegación en particular plantea una reclamación de ese tipo, y cómo trata la cuestión el tribunal ante el que usted demandaría, se analiza caso por caso.

Cómo trabajar con nuestra firma

Harry Asatrian se encarga de las peticiones EB-2 de exención por interés nacional (NIW), incluidas las presentaciones iniciales, las respuestas a solicitudes de evidencia y las apelaciones después de una denegación. La firma representa a investigadores, médicos en zonas desatendidas, ingenieros, emprendedores y profesionales de la salud pública en peticiones NIW, y el método de Harry consiste en documentar por completo los logros del cliente y centrar la petición en una actividad específica, en campos que van desde la investigación académica y la medicina hasta la tecnología, las artes y el deporte.

Llame al (973) 735-2716 o use el formulario de contacto. Nuestra oficina está en 72 South Maple Avenue, 1st Floor, Ridgewood, NJ 07450; las peticiones NIW se presentan ante USCIS, de modo que la firma trabaja con clientes en cualquier parte de los Estados Unidos y en el extranjero. Empiece por la página general de la EB-2 Exención por Interés Nacional para ver el panorama completo de los requisitos, el criterio Dhanasar, las tarifas y los plazos de visa.

Publicidad de abogados. Nada de lo que dice esta página es asesoría legal para su situación, y leerla no lo convierte en cliente de la firma. Los resultados dependen de los hechos de cada caso, y los resultados anteriores no garantizan un resultado similar. Las tarifas del gobierno, los formularios y las fechas de visa cambian; las cifras de esta página son una instantánea fechada, con enlaces a las fuentes oficiales.