Mociones de reapertura de casos de inmigración

Qué es una moción de reapertura

Una moción de reapertura es una solicitud formal en la que se pide a una corte de inmigración o a la Junta de Apelaciones de Inmigración (BIA) que vuelva a considerar un caso con base en hechos o circunstancias que no formaban parte del expediente original. La idea es que la primera vez faltó algo importante: evidencia nueva, un cambio de situación o un problema de procedimiento que impidió una audiencia justa.

Una moción de reapertura no es lo mismo que decir que el juez se equivocó. Para eso está la apelación. La apelación sostiene que la ley o los hechos del expediente se evaluaron de manera incorrecta. La moción de reapertura dice que el expediente mismo estaba incompleto, o que ahora hay información que cambia el panorama.

Si se concede la moción de reapertura, el caso vuelve a la corte de inmigración o a la Junta que dictó la orden. La orden anterior queda sin efecto. El caso se vuelve a poner en el calendario activo y sigue como si todavía no se hubiera decidido. Que se conceda una moción de reapertura no significa que la persona gane su caso de inmigración. Significa que el caso se escuchará de nuevo con la información nueva o con el procedimiento corregido.

En qué se diferencia de una apelación

Una apelación ante la Junta de Apelaciones de Inmigración impugna el razonamiento legal o las determinaciones de hecho de un juez de inmigración con base en el expediente que ya existe. Si la apelación prospera, la Junta revoca la decisión por completo o devuelve el caso al juez de inmigración con instrucciones.

Una moción de reapertura introduce algo nuevo. Puede ser evidencia nueva sobre las condiciones del país que no estaba disponible en el momento de la audiencia original. Pueden ser hechos nuevos sobre un asunto legal pendiente, como una petición familiar o un caso penal que ya se resolvió. O puede ser evidencia de que la audiencia original nunca debió celebrarse como se celebró, porque la persona no fue debidamente notificada o no estuvo debidamente representada.

Las dos herramientas pueden usarse, a veces en el mismo caso. Pero los estándares legales son distintos, la evidencia exigida es distinta y las consecuencias de equivocarse con los plazos son distintas.

El plazo de 90 días y sus excepciones

Conforme a los reglamentos federales, la moción de reapertura debe presentarse por lo general dentro de los 90 días siguientes a la orden de deportación definitiva. Este plazo aparece en 8 C.F.R. 1003.2 para los procedimientos ante la Junta de Apelaciones de Inmigración y en 8 C.F.R. 1003.23 para los procedimientos ante la corte de inmigración.

Noventa días pasan más rápido de lo que la gente espera. Si alguien está tratando de reunir evidencia, localizar a un abogado anterior o simplemente entender qué pasó, el plazo puede escaparse. Y una vez que se escapa, las opciones se reducen mucho.

Hay excepciones reconocidas al plazo de 90 días. No son fáciles de usar, pero existen.

Cambio en las condiciones del país. La moción de reapertura basada en un cambio de las condiciones en el país de deportación no tiene límite de tiempo conforme a 8 C.F.R. 1003.2(c)(3)(ii). Si las condiciones han empeorado de manera sustancial desde la audiencia original, la moción puede presentarse años o incluso décadas después. La clave es demostrar que el cambio es real, que la evidencia es nueva y no estaba disponible antes, y que afectaría el resultado si el caso se volviera a escuchar. Es la excepción que con más frecuencia está disponible para los casos antiguos.

Órdenes en ausencia y falta de aviso. Si una persona recibió una orden de deportación porque no compareció a una audiencia, y no compareció porque nunca fue debidamente notificada, puede presentarse una moción para rescindir la orden de deportación en ausencia sin importar cuándo se dictó. Los reglamentos y la ley tratan este caso como una categoría separada de la moción de reapertura ordinaria de 90 días.

Mociones conjuntas. Cuando tanto la persona en procedimiento como el Departamento de Seguridad Nacional están de acuerdo en reabrir el caso, no hay límite de tiempo. Las mociones conjuntas de reapertura son relativamente raras, pero ocurren, sobre todo cuando el DHS ha concluido que la deportación no es apropiada en un caso determinado o cuando la agencia corrige su propio error.

Reapertura sua sponte. Un juez de inmigración o la Junta de Apelaciones de Inmigración tiene la facultad de reabrir un caso por iniciativa propia, sin que nadie presente una solicitud, en circunstancias extraordinarias. Esta facultad existe, pero rara vez se ejerce. No se puede contar con ella como estrategia principal.

Órdenes de deportación en ausencia

Una orden de deportación en ausencia es la orden que se dicta cuando la persona en procedimiento no compareció a su audiencia programada. Estas órdenes pueden dictarse rápidamente y sin que la persona llegue a saber que el caso siguió adelante.

Muchas familias descubren que un familiar tiene una orden en ausencia solo cuando ICE lo arresta años o décadas después de la fecha de la audiencia original. La orden puede ser de una audiencia de la década de 1990 o de principios de la década de 2000, cuando los procedimientos de la corte de inmigración eran distintos, cuando las familias se habían mudado y cuando el aviso se envió a una dirección en la que ya no vivía nadie.

La ley, en la sección 240(b)(5)(C) de la INA, permite una moción para rescindir la orden en ausencia si la persona puede demostrar que no recibió el aviso debido de la audiencia, o que no compareció por circunstancias excepcionales fuera de su control, como una enfermedad grave o la muerte de un familiar inmediato. Para las mociones por falta de aviso no hay límite de tiempo. Para las circunstancias excepcionales, la moción debe presentarse dentro de los 180 días siguientes a la orden.

El aviso se determina por lo que muestran los registros de la corte de inmigración. Si el aviso se envió por correo a la última dirección que dio la persona, la corte presumirá que fue recibido, a menos que la evidencia demuestre lo contrario. El correo devuelto, un historial de cambios de dirección comunicados a la corte y los registros que muestren que el aviso no se recibió son todos relevantes. Estos casos exigen revisar a fondo expedientes antiguos de la corte de inmigración y registros postales, y por eso importa tanto que un abogado intervenga pronto.

Asistencia ineficaz de abogado: Matter of Lozada

Cuando los errores graves de un abogado anterior contribuyeron a un mal resultado, puede haber una moción de reapertura disponible por asistencia ineficaz de abogado. Es uno de los tipos de moción de reapertura más exigentes, porque el estándar requiere pasos procesales concretos además de demostrar que la conducta del abogado fue gravemente deficiente y que afectó el resultado.

El marco viene de Matter of Lozada, 19 I&N Dec. 637 (BIA 1988), y tiene tres requisitos.

Primero: la moción debe estar respaldada por una declaración jurada de la persona en procedimiento. La declaración debe describir el acuerdo con el abogado anterior, para qué se le contrató y, en concreto, cómo el abogado incumplió ese acuerdo.

Segundo: el abogado anterior debe ser informado de las acusaciones y tener la oportunidad de responder. La respuesta del abogado anterior, o un registro que muestre que fue notificado y decidió no responder, debe formar parte del expediente que se presenta a la corte.

Tercero: la moción debe incluir una declaración sobre si se ha presentado una queja ante la autoridad disciplinaria del colegio de abogados correspondiente. Si no se ha presentado una queja, la moción debe explicar por qué. Los tribunales han aceptado explicaciones como que la persona no pudo localizar al abogado o que la conducta no llegaba a ser una infracción disciplinaria, pero la explicación tiene que estar.

Además de cumplir los tres requisitos de Lozada, la moción debe demostrar que la conducta del abogado fue tan deficiente que equivalió a una negación del derecho a representación legal, y que hay una probabilidad razonable de que el resultado habría sido distinto con una representación competente. Demostrar el perjuicio suele ser la parte más difícil.

Los casos en los que las reclamaciones por asistencia ineficaz son más comunes incluyen las situaciones en las que el abogado anterior no presentó una apelación a tiempo, no presentó la evidencia disponible, dio un consejo equivocado sobre los riesgos de seguir adelante sin abogado o no compareció a una audiencia decisiva.

Qué significa en la práctica la reapertura

Cuando una corte concede una moción de reapertura, no está concediendo un alivio migratorio. No está diciendo que la persona puede quedarse en los Estados Unidos. Está retomando un caso cerrado y volviéndolo a poner en el calendario activo. El caso sigue entonces desde el punto en que el error original o la información que faltaba pasaron a ser relevantes.

En términos prácticos, esto suele significar que la orden de deportación queda sin efecto, que la persona vuelve a estar en procedimiento de deportación y que el caso avanza hacia una nueva audiencia individual. Esa audiencia aplicará la ley vigente y los hechos actuales. Todo lo que cambió desde la orden original, sean las condiciones del país, una nueva petición familiar, unos antecedentes penales que desde entonces se eliminaron o un argumento legal que antes no estaba disponible, ahora forma parte del caso.

Esto también significa que reabrir un caso puede tomar mucho tiempo. Las cortes de inmigración tienen calendarios largos. Un caso reabierto puede tardar meses o años en llegar a la audiencia final, según el calendario de la corte y la complejidad de las cuestiones.

Mientras tanto, si hay una suspensión de la deportación en vigor, la persona normalmente permanece en los Estados Unidos mientras el caso reabierto avanza por el sistema. Si no hay suspensión, la persona puede ser deportada incluso mientras la moción de reapertura está pendiente ante la corte. Por eso, cada caso de moción de reapertura exige una evaluación inmediata del riesgo de deportación y, si es necesario, una solicitud de suspensión de emergencia presentada junto con la moción.

Por qué estos casos exigen muchos documentos y corren contra el tiempo

Una moción de reapertura sólida no es una carta breve. Es un escrito legal respaldado por un expediente documental sustancial. Se le pide a la corte que retome un caso que ya decidió. Eso exige una razón convincente, y las razones convincentes deben demostrarse con evidencia, no solo describirse.

Para el cambio en las condiciones del país, eso significa informes actuales sobre las condiciones del país, artículos de prensa, informes de organizaciones de derechos humanos y, con frecuencia, declaraciones de peritos sobre la situación en el país o la región de que se trate.

Para las órdenes en ausencia, significa el expediente original de la corte de inmigración, los registros postales, un registro de las direcciones en las que vivió la persona durante el periodo pertinente y cualquier otra documentación que muestre qué aviso se envió y si se recibió.

Para las reclamaciones por asistencia ineficaz de abogado, significa el expediente completo de la representación anterior, el archivo del abogado anterior si puede obtenerse, la declaración jurada de Lozada y la correspondencia con el abogado anterior en la que se le notifican las acusaciones.

Reunir todo esto toma tiempo. Cuando el plazo de 90 días está corriendo, o cuando ya se fijó una fecha de deportación, hay muy poco tiempo. Cuanto antes intervenga un abogado, más completo será el expediente que puede prepararse.

Preguntas frecuentes

¿Se puede reabrir una orden de deportación de la década de 1990?

A veces, sí. La antigüedad por sí sola no cierra la puerta. Si usted recibió una orden de deportación en ausencia porque nunca recibió el aviso de su audiencia, no hay un límite de tiempo estricto para la moción para rescindir la orden. Si las condiciones del país han cambiado de manera significativa desde que se dictó la orden, la moción de reapertura por cambio de circunstancias tampoco tiene límite de tiempo. Lo que importa es si los hechos de su caso concreto encajan en una de las excepciones reconocidas al plazo de 90 días. Un abogado tiene que revisar la orden original, qué corte la dictó, por qué se dictó y qué ha cambiado desde entonces.

¿Qué pasa si nunca recibí el aviso de mi audiencia?

Una orden en ausencia dictada porque la persona no compareció a una audiencia de la que nunca fue debidamente notificada puede rescindirse. La ley exige que el aviso de la audiencia se envíe a la última dirección que la persona dio a la corte de inmigración. Si ese aviso fue devuelto sin entregar, o si usted se mudó y la dirección registrada era incorrecta sin que fuera su culpa, ese registro puede respaldar una moción para rescindir la orden. Tendrá que demostrarle a la corte que no recibió el aviso debido y que no dejó de comparecer a sabiendas. Es un argumento que depende mucho de los hechos y que exige el expediente de la corte de inmigración y cualquier registro postal.

¿Qué pasa si mi abogado anterior me falló y perdí mi audiencia o mi plazo?

El error del abogado es una base reconocida para una moción de reapertura, pero el estándar es exigente. La Junta de Apelaciones de Inmigración exige que las reclamaciones por asistencia ineficaz sigan el procedimiento establecido en Matter of Lozada, 19 I&N Dec. 637 (BIA 1988): una declaración jurada detallada sobre el acuerdo con el abogado anterior, un aviso a ese abogado que le dé la oportunidad de responder, y una declaración sobre si se ha presentado una queja ante el colegio de abogados o una explicación de por qué no. No basta con decir que el abogado anterior cometió un error. La moción debe seguir el marco procesal con cuidado, documentar el daño causado por el error y explicar cómo el resultado habría sido distinto con una representación competente.

¿Presentar una moción de reapertura detiene la deportación?

No. Presentar una moción de reapertura no suspende automáticamente la deportación. Debe presentarse, junto con la moción de reapertura, una moción de emergencia de suspensión de la deportación separada, y la corte tiene que concederla. Si ICE programó una deportación y usted presenta la moción pero no tiene una suspensión en vigor, la deportación puede seguir adelante. Este es uno de los puntos prácticos más importantes de las mociones de reapertura: la solicitud de suspensión no es automática, y es esencial actuar antes de la fecha programada para la deportación.

¿Cuál es la diferencia entre una moción de reapertura y una apelación?

Una apelación pide a un tribunal superior o a la Junta de Apelaciones de Inmigración que revise si el juez de inmigración cometió un error legal en la decisión que dictó. Una moción de reapertura pide a la corte o a la Junta que considere hechos o evidencia nuevos que no formaban parte del expediente original, o que corrija un problema de procedimiento, como una orden en ausencia o la asistencia ineficaz de un abogado. Por lo general, las apelaciones no pueden apoyarse en evidencia nueva. Las mociones de reapertura son precisamente para las situaciones en las que faltó algo importante o algo salió mal. En algunos casos pueden estar disponibles las dos; en otros, solo se aplica uno de los dos caminos.

¿Cuánto tarda una moción de reapertura?

Depende de qué corte recibió la moción, de la complejidad del caso y de la carga de trabajo actual de la corte. La Junta de Apelaciones de Inmigración suele tardar más que un juez de inmigración en resolver una moción. No hay un plazo fijo. Durante ese periodo, si hay una suspensión de la deportación en vigor, la persona normalmente permanece en el país o en detención mientras espera. Esta incertidumbre es una de las partes más difíciles del proceso, y por eso importa preparar la moción más sólida posible desde el principio.

Trabajar con nuestra firma

Harry Asatrian se ocupa de mociones de reapertura ante las cortes de inmigración de Nueva Jersey y la Junta de Apelaciones de Inmigración. Estos casos exigen una revisión rápida de la orden original, del historial procesal y de los hechos actuales para determinar qué camino, si alguno, está abierto y cuánto tiempo queda.

Llame al (973) 735-2716 o use el formulario de contacto. Si ya hay una deportación programada, llame en lugar de escribir. Nuestra oficina está en 72 South Maple Avenue, 1st Floor, Ridgewood, NJ 07450.